الملخص
لم یکن اختیار هذا الموضوع من الترف الفکری بل کانت هناک أسباب عدیدة دعتنا إلى اختیاره، وتترکز إشکالیة البحث حول التباین فی موقف الفقه الإسلامی والتشریع العراقی بخصوص بعض المسائل التی تخص هذا الموضوع، فضلاً عن عدم وضوح الطبیعة الخاصة للتعاقد بین حاضرین (مجلس العقد) فی عقود التجارة الإلکترونیة، فضلا عن الإشکالیات الناتجة عن الخصوصیة التی تتمتع بها مثل هذه العقود. وتقوم فرضیة البحث على أساس: هل أن هذه العقود تعدّ من التعاقد بین حاضرین أم أنها تعدّ من التعاقد بین غائبین، خاصةً وأن المشرّع العراقی لم یعالج هذه المسألة، ویتطلب هذا الأمر منا مقارنتها وقیاسها بالتعاقد التقلیدی لإقتراح الطبیعة الخاصة بها بالنظر للطریقة التی تتم بها ومن ثم حثّ المشرع العراقی على النص على هذه الطبیعة الخاصة لما إستجد من تطور ولتدارک النقص التشریعی فی مجال عقود التجارة الإلکترونیة. ویهدف هذا البحث إلى إبراز الدور الذی یؤدیه مجلس العقد ولاسیما التعاقد بین حاضرین فی عقود التجارة الإلکترونیة، هذا فضلاً عن أن البحث یهدف إلى التوصل إلى المعیار الذی یمکن الإهتداء به لتحدید ما یعدّ تعاقداً بین حاضرین وما یعدّ تعاقداً بین غائبین فیما یخص عقود التجارة الإلکترونیة. وتبیان المشاکل التی یثیرها مثل هذا التعاقد وکیفیة حلها. وتوصلنا إلى أن هذا التعاقد قد یتخذ شکل التعاقد بین حاضرین إذا کان المتعاقدان على إتصالٍ مباشرٍ أو تعاقداً بین غائبین إذا لم یکونا على إتصالٍ مباشرٍ کما هی الحال فی التعاقد عبر البرید الالکترونی
المصادر
أولاً: الکتب
- د.احمد عبد الکریم سلامة، القانون الدولی الخاص النوعی (الالکترونی، السیاحی، البیئی)، الطبعة الأولى، دار النهضة العربیة، القاهرة، 2002.
- د.احمد فراج حسین، الملکیة ونظریة العقد فی الشریعة الاسلامیة، الطبعة الأولى، شرکة الطباعة الفنیة المتحدة، مؤسسة الثقافة الجامعیة، الاسکندریة، بدون تاریخ نشر.
- د.اسامة أبو الحسن مجاهد وآخرون، الجوانب القانونیة للتجارة الالکترونیة، المجلس الأعلى للثقافة، القاهرة، 2003.
- د.اشرف عبد الرزاق ویح، التعاقد بوسائل الاتصال الحدیثة (التلیفون، المحمول، الفاکس، الانترنیت)، بدون مکان وتاریخ نشر.
- أنور العمروسی، التعلیق على نصوص القانون المدنی المعدل، الجزء الأول، دار المطبوعات الجامعیة، الاسکندریة، 1983.
- د.بدران أبو العینین بدران، الشریعة الاسلامیة (تاریخها ونظریة الملکیة والعقود)، مؤسسة شباب الجامعة، الاسکندریة، بدون تاریخ نشر.
- د.حسن الذنون، محاضرات فی القانون المدنی العراقی (نظریة العقد)، نهضة مصر، دار الطباعة والنشر، القاهرة، 1956.
- سمیر برهان، ابراهم العقد فی التجارة الالکترونیة، المجلس الأعلى للثقافة، القاهرة، 2003.
- د.شمس الدین الوکیل، دروس فی الالتزامات، منشأة المعارف بالإسکندریة، الاسکندریة، بدون تاریخ نشر.
- د.صالح المنزلاوی، القانون الواجب التطبیق على عقود التجارة الالکترونیة، دار الجامعة الجدیدة، الاسکندریة، 2006.
- د.طونی میشال عیسى، التنظیم القانونی لشبکة الانترنیت، اطروحة دکتوراه مقدمة إلى کلیة الحقوق والعلوم السیاسیة والاداریة فی الجامعة اللبنانیة، بیروت، 2000.
- د.عبد الرزاق احمد السنهوری، الوسیط فی شرح القانون المدنی، الجزء الأول (نظریة الالتزام بوجهٍ عام)، المجلد الأول (مصادر الالتزام)، الطبعة الثالثة، منشورات الحلبی الحقوقیة، بیروت، 2009.
- د.عبد المجید الحکیم، الوسیط فی نظریة العقد، الجزء الأول فی انعقاد العقد (أرکان العقد)، شرکة الطبع والنشر الأهلیة، بغداد، 1967.
- د.عمر السید احمد عبد الله، ابرام العقد فی قانون المعاملات المدنیة الاماراتی، المؤسسة الفنیة للطباعة والنشر، دار النهضة العربیة، القاهرة، 1995.
- فؤاد العلوانی ود.عبد جمعة موسى الربیعی، الاحکام العامة فی التفاوض والتعاقد عبر الانترنیت، الطبعة الأولى، بیت الحکمة، بغداد، 2003.
- المحامی فادی محمد عماد الدین توکل، عقد التجارة الالکترونیة، الطبعة الأولى، منشورات الحلبی الحقوقیة، بیروت، 2010.
- الامام محمد أبو زهرة، الملکیة ونظریة العقد فی الشریعة الاسلامیة، دار الاتحاد العربی للطباعة، دار الفکر العربی، بدون مکان نشر، 1977.
- د.محمد حسین عباس، العقد والإرادة المنفردة، مکتبة النهضة المصریة، القاهرة، 1959.
- محمد خالد جمال رستم، التنظیم القانونی للتجارة والاثبات الالکترونی فی العالم، الطبعة الأولى، منشورات الحلبی الحقوقیة، بیروت، 2006.
- د.محمد فواز المطالقة، الوجیز فی عقود التجارة الالکترونیة، الطبعة الأولى، دار الثقافة للنشر والتوزیع، عمان، 2006.
- أ.مصطفى الزرقا، محاضرات فی القانون المدنی السوری، مطبعة دار الهنا، مصر، 1954.
- د.منذر الفضل، النظریة العامة للالتزامات فی القانون المدنی، الجزء الأول (مصادر الالتزام)، الطبعة الأولى، بغداد، 1991.
ثانیاً: المجلات والدوریات
- رامی محمد علوان، التعبیر عن الارادة عن طریق الانترنیت واثبات التعاقد الالکترونی، بحث منشور فی مجلة الحقوق الصادرة عن مجلس النشر العلمی فی جامعة الکویت، السنة السادسة والعشرون، العدد الرابع، الکویت، دیسمبر، 2002.
ثالثاً: بحوث المؤتمرات
- د.اسامة أبو الحسن مجاهد، خصوصیة التعاقد عبر الانترنیت، بحث مقدم إلى (مؤتمر القانون والکومبیوتر والانترنت) الذی أقامته کلیة الشریعة والقانون بجامعة الامارات العربیة المتحدة بالتعاون مع مرکز الامارات للدراسات والبحوث الاستراتیجیة ومرکز تقنیة المعلومات بالجامعة، الامارات، 1-3/مایو/2000.
- د.حسام الدین الأهوانی، حمایة حقوق الملکیة الفکریة فی مجال الانترنیت، بحیث مقدم إلى المؤتمر العالمی الأول حول الملکیة الفکریة الذی أقامته جامعة الیرموک، الأردن، للفترة 10-11/تموز/2000.
- د.خالد الصباحین، انعقاد العقد الالکترونی، بحث مقدم إلى مؤتمر القانون والحاسوب الذی اقامته جامعة الیرموک، الاردن، للفترة 12/14/تموز/2004.
- د.خالد ممدوح ابراهیم، عقود التجارة الالکترونیة، بحث مقدم إلى مؤتمر التجارة الالکترونیة وأمن المعلومات (الفرص والتحدیات)، الذی أقامه مرکز العدالة للتحکیم والاستشارات القانونیة، القاهرة، 16/20/نوفمبر/2008.
- د.محمد السید عرفة، التجارة الدولیة الالکترونیة عبر الانترنیت (مفهومها والقاعدة القانونیة التی تحکمها ومدى حجیة المخرجات فی الاثبات)، بحث مقدم إلى (مؤتمر القانون والکومبیوتر والانترنت) الذی أقامته کلیة الشریعة والقانون بجامعة الامارات العربیة المتحدة بالتعاون مع مرکز الامارات للدراسات والبحوث الاستراتیجیة ومرکز تقنیة المعلومات بالجامعة، الامارات، 1-3/مایو/2000.
رابعاً: الرسائل والأطاریح الجامعیة
- عایض راشد عایض المری، مدى حجیة التکنولوجیا الحدیثة فی اثبات العقود التجاریة، اطروحة دکتوراه مقدمة إلى کلیة الحقوق-جامعة القاهرة، القاهرة، 1998.
- لما عبد الله صادق سلهب، مجلس العقد الالکترونی، رسالة ماجستیر مقدمة إلى کلیة الدراسات العلیا فی جامعة النجاح الوطنیة فی نابلس-فلسطین، 2008.
خامساً: القوانین
- القانون المدنی العراقی المرقم (40) لسنة 1951 المعدل.
- القانون المدنی المصری المرقم (131) لسنة 1948 المعدل.
- القانون المدنی السوری المرقم (84) لسنة 1949 المعدل.
- قانون الاونسیترال النموذجی بشأن التجارة الالکترونیة لعام 1996 الذی اعتمدته لجنة الامم المتحدة للقانون التجاری الدولی والصادر عن الجمعیة العامة للأمم المتحدة بقاراها المرقم (51/162) عام 1996.
سادساً: بحوث الانترنیت
- أ.د.احمد شرف الدین، الایجاب والقبول فی التعاقد الالکترونی وتسویة منازعاته، بحث منشور على موقع الانترنیت: www.arablawinfo.com
- ربحی الجدیلی، حکم اجراء العقود بوسائل الاتصال الحدیثة، 2004، بحث منشور على موقع الانترنیت: www.ao-academy.org/docs/hokom27072010.doc
- د.عبد الله بن ابراهیم بن عبد الله الناصر، العقود الالکترونیة، بحث منشور على موقع الانترنیت: dc129.4shared.com/download/Na-EHwsM/_online.do
- فراس فاضل الشطی، ابرام العقد الالکترونی، معهد الکویت للدراسات القضائیة والقانونیة، بحث منشور على موقع الانترنیت: http://www.e-kutub.ru
/کتب/القانون/ابرام-العقد-الالکترونی